資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法
中外合資經(jīng)營企業(yè)法
(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件(重點掌握)
中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織與外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人根據(jù)中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例分享利潤、分擔風(fēng)險及虧損的企業(yè)。依法在中國境內(nèi)舉辦的中外合資經(jīng)營企業(yè)具有中國法人資格。
1.設(shè)立的條件。
2.申請設(shè)立合資經(jīng)營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權(quán)的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)協(xié)議、合同、章程中有不公平、損害合營一方權(quán)益的。
(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立與登記程序(重點掌握)
1.在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)政府主管部門審查批準。批準后，由政府主管部門發(fā)給批準證書。
凡是具備下列條件的，國務(wù)院授權(quán)有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門審批：(1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的;(2)不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國平衡的。按照上述條件批準設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)報商務(wù)部備案。商務(wù)部和國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門，以下統(tǒng)稱審批機構(gòu)。
2.申請設(shè)立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C構(gòu)報送下列文件：(1)設(shè)立合營企業(yè)的申請書;(2)合營各方共同編制的可行性研究報告;(3)由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程;(4)由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單;(5)審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。審批機構(gòu)發(fā)現(xiàn)報送的文件有不當之處的，應(yīng)當要求限期修改。
3.申請者應(yīng)當自收到批準證書之日起1個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)(以下簡稱“登記管理機構(gòu)”)辦理登記手續(xù)。
(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本、投資總額和出資
1.組織形式。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。合營各方對合資經(jīng)營企業(yè)的責(zé)任以各自認繳的出資額為限。
2.注冊資本和投資總額。合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合資經(jīng)營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認繳的出資額之和。注冊資本額的確定應(yīng)與投資總額的比例符合。投資總額是指按照合資經(jīng)營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金總和。注冊資本與投資總額的比例： (1)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。(2)合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。(3)合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不低于500萬美元。(4)合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不低于1200萬美元。
中外合資經(jīng)營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構(gòu)批準。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓或以其他方式處置，應(yīng)由董事會會議通過，并報原審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。
3.出資方式和出資期限。出資方式是指合營各方出資標的的種類。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定：中外合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。外國合營者出資的外幣，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營者出資的人民幣現(xiàn)金，需要折算成外幣的，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算。提供場地使用權(quán)是中國合營者投資的方式之一。另外，中外合資經(jīng)營企業(yè)所需場地，也可以由合營企業(yè)向其所在地的市(縣)級土地主管部門提出申請，經(jīng)審查批準后，通過簽訂合同取得場地使用權(quán)。場地使用費作價標準應(yīng)根據(jù)該場地的用途、地理環(huán)境條件、征地拆遷安置費用和合營企業(yè)對基礎(chǔ)設(shè)施的要求等因素，由所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府決定，并向?qū)ν饨?jīng)濟貿(mào)易行政管理部門和國家土地主管部門備案。
如果場地使用權(quán)未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納使用費。外國合營者出資的機器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的。機器設(shè)備或其他物料的作價，不得高于同類機器設(shè)備或其他物料當時的國際市場價格。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，必須符合下列條件之一：(1)能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(2)能節(jié)約原材料、燃料、動力的。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資，應(yīng)當提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或者商標注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實用價值、作價的計算依據(jù)、與中國合營者簽訂的作價協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營合同的附件。
合營各方應(yīng)當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合營合同中規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資，不低于各自認繳的出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。合營企業(yè)應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照;不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營合同中的一切權(quán)利，自動退出合營企業(yè)。守約方應(yīng)當在逾期后1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散合營企業(yè)或者申請批準另找合營者承擔違約方在合營合同中的權(quán)利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。
對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
逾期未繳或者未繳清的，應(yīng)當按合同規(guī)定支付遲延利息或者賠償損失。合營各方繳付出資額后，應(yīng)由中國注冊會計師驗證：出具驗資報告后，由合資經(jīng)營企業(yè)據(jù)以發(fā)給合營各方出資證明書。
(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)
中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)包括董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，生產(chǎn)經(jīng)營活動方案，收支預(yù)算，利潤分配，勞動工資計劃，停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。
董事會成員不得少于3人，董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事會會議每年至少召開一次，經(jīng)l/3以上董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行，由董事長負責(zé)召集或主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或其他董事負責(zé)召集并主持董事會會議。董事會形成決議采取的表決方式，根據(jù)所需表決事項重要程度的不同，表決可采取多數(shù)通過或一致通過的方法。法律規(guī)定下列事項須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)章程的修改;(2)企業(yè)的中止、解散;(3)注冊資本的增加、減少;(4)企業(yè)的合并、分立。其他事項可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則做出決議。
(五)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止(重點掌握)
舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項目的合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。但屬于下列行業(yè)或情況的，合營各方應(yīng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定在合營合同中約定合營期限：(1)服務(wù)性行業(yè);(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開發(fā)的;(4)國家規(guī)定限制投資項目的;(5)其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿前6個月向?qū)徟鷻C構(gòu)提出申請，審批機構(gòu)應(yīng)在接到申請書之日起1個月內(nèi)予以批復(fù)。
中外合資經(jīng)營企業(yè)的終止，有以下幾種情況：(1)合營期限屆滿;(2)企業(yè)嚴重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)合營一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)企業(yè)因自然災(zāi)害或戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(5)合營企業(yè)未達到經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途;(6)合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。
上述第(2)、(4)、(5)、(6)項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準;第(3)項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構(gòu)批準。在第(3)項情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責(zé)任。
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