司法考試卷三商法案例分析題及答案

司法考試卷三商法案例分析題及答案

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　　司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇1

　　【案情】2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司(簡稱北陵公司)。公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

　　公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

　　千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設(shè)銀行借款1，000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔(dān)保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔(dān)保決定權(quán)，超過了要上股東會才行。”王五說：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關(guān)，只是按銀行要求做個手續(xù)。”甲礙于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔(dān)保函。

　　戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

　　北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設(shè)備作為擔(dān)保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

　　2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。

　　2010年7月，當(dāng)?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當(dāng)?shù)氐囊患掖壬茩C構(gòu)捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

　　【問題】

　　1.北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效?為什么?

　　【參考答案】有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

　　【參考解析】《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。可見，公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法，故北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容有效。

　　2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果?在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔(dān)違約責(zé)任?

　　【參考答案】不影響公司的有效設(shè)立。丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　【參考解析】第26條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的'，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。可見，出資不到位并不影響公司的設(shè)立，只是股東應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊資金?為什么?

　　【參考答案】不構(gòu)成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務(wù)。

　　【參考解析】因為丁向公司借款100萬元已經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務(wù)，不構(gòu)成抽逃注冊資金。

　　4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效?為什么?

　　【參考答案】未超過。因為丁作為債務(wù)人一直在履行債務(wù)。

　　【參考解析】《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認(rèn)同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔(dān)還款義務(wù)，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)沒有超過訴訟時效。

　　5.北陵公司是否有權(quán)請求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效?為什么?

　　【參考答案】無權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

　　【參考解析】《公司法》第149條第1款第(三)項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；第149條第2款規(guī)定，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。可見，《公司法》對此種行為只是規(guī)定了產(chǎn)生的利益歸于公司，由于此種行為給公司造成損失的，相應(yīng)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而并未規(guī)定此行為無效，故北陵公司無權(quán)請求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效。

　　6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東?為什么?

　　【參考答案】能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

　　【參考解析】《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。可見，《公司法》并未對股東資格的繼承人作特殊限制性規(guī)定，公司法也并未要求股東為完全行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。

　　7.如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權(quán)?為什么?

　　【參考答案】能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。

　　【參考解析】《物權(quán)法》第180條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物；(二)建設(shè)用地使用權(quán)；(三)以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六)交通運輸工具；(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。可見，北陵公司以設(shè)備作為擔(dān)保，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，只是不得對抗善意第三人，不影響抵押權(quán)的行使，銀行可以行使抵押權(quán)。

　　8.乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權(quán)?為什么?

　　【參考答案】不享有。因為不是對外轉(zhuǎn)讓。

　　【參考解析】此處應(yīng)將“股份”改為“股權(quán)”。《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。可見，乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)不是對外轉(zhuǎn)讓，不需經(jīng)其他股東同意，其他股東也不享有優(yōu)先受讓權(quán)。

　　9.北陵公司與當(dāng)?shù)卮壬茩C構(gòu)的捐贈合同是否有效?為什么?萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為?為什么?

　　【參考答案】有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當(dāng)事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的利益，符合合同法關(guān)于債的保全撤銷權(quán)的條件。

　　【參考解析】《合同法》第74條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本題中，北陵公司尚欠萬水公司債務(wù)無力歸還的情況下決定向慈善機構(gòu)捐款，損害了萬水公司的利益，符合不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。

　　司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇2

　　【案情】

　　趙某(男)與李某從小青梅竹馬，各自讀大學(xué)時也曾信誓旦旦，非此不娶，非彼不嫁。可惜偏偏陰差陽錯，李某最終另嫁了他人。趙某一氣之下，也于2003年1月與宋萍登記結(jié)婚。2005年6月，趙某出差鄰縣，恰遇李某，而此時李某丈夫己因車禍去世，兩人很快舊情復(fù)發(fā)，如膠似漆。趙某遂即出面租了一套房子、購買一些家俱，李某也挑了一些原有的東西搬入居住。此后，趙某常借口出差、開會，或利用節(jié)假日、周末，常前去與李某同居一日或數(shù)日。兩人雖深居簡出，但有時一同外出吃飯或買菜，一同訪親探友。由于在外表現(xiàn)關(guān)系甚為親密，盡管兩人從未對外公開以夫妻名義相稱，但除同學(xué)、密友外，周圍的其他人都認(rèn)為兩人是夫妻，只是以為趙某“在外地工作，很少回家”。兩人還共同購買家用電器及日常用品，趙某的部分、李某的全部工資共用。期間，趙某與妻子宋萍的關(guān)系持續(xù)惡化，但宋萍不明真相。直至2008年1月2日，宋萍從好友處得知后，前往捉奸，始東窗事發(fā)，兩人亦供認(rèn)不諱。宋萍遂提起刑事自訴，要求追究趙某與李某的重婚罪。

　　審理中，就趙某、李某是否構(gòu)成重婚罪有兩種意見。

　　第一種意見認(rèn)為，根據(jù)我國《刑法》第二百五十八條之規(guī)定，重婚罪是指有配偶而與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。最高人民法院《關(guān)于〈婚姻登記管理條例〉施行后發(fā)生的以夫妻名義同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復(fù)》中規(guī)定：“新的《婚姻登記管理條例》(1994年1月12日國務(wù)院批準(zhǔn)，1994年2月1日民政部發(fā)布)發(fā)布后，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰。”由是觀之，只有兩種情形構(gòu)成重婚：一是有配偶而與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚;二是有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活。而本案中，趙某與李某既未結(jié)婚，對外也從沒有以夫妻相稱或以夫妻名義參加社會活動，故趙某、李某不構(gòu)成重婚罪。

　　第二種意見則認(rèn)為，趙某、李某均己構(gòu)成重婚罪

　　【解析】

　　同意第二種意見。理由是：

　　1、趙某與李某均有重婚直接故意。即趙某是有配偶者，李某明知趙某有配偶，彼此卻仍然建立了長期、持續(xù)、穩(wěn)定的婚外兩性關(guān)系，違反了婚姻法規(guī)定的'一夫一妻婚姻制度，破壞正常的婚姻家庭關(guān)系。“以夫妻名義同居生活”應(yīng)包抬兩種情形：一是同居雙方，彼此內(nèi)、外以夫妻相稱;二是不明真相的群眾公認(rèn)他和她是生活在一起的夫妻。本案中，趙某與李某雖沒有以夫妻名義相稱，雖只有少數(shù)同學(xué)、密友知道他們不是夫妻，而由于他們對外表現(xiàn)出來的親密關(guān)系，已使周圍的群眾公眾認(rèn)為兩人是夫妻，明顯當(dāng)屬其列，即符合《最高人民法院關(guān)于〈婚姻登記管理條例〉施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪處罰的批復(fù)》“以夫妻名義同居生活”的精神。

　　2、趙某與李某不屬于姘居或非法同居。《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定重婚行為的批復(fù)》規(guī)定：“如兩人雖然同居，但明明只是臨時姘居關(guān)系，彼此以”姘頭“相對待，隨時可以自由拆散，或者在約定時期屆滿后即結(jié)束姘居關(guān)系的，則只能認(rèn)為是單純非法同居，不能認(rèn)為是重婚。例如有配偶的男方到外地處理事務(wù)，與原來相識的女方相遇，在逗留該地的短期內(nèi)，以通奸關(guān)系同居，離開該地后，就彼此不相問聞，在同居期間亦彼此了解只是臨時姘居，這種同居就只能認(rèn)為是臨時非法同居，不能認(rèn)為是重婚。”本案中：一方面，趙某與李某已同居多年，要不是宋萍捉奸，還不知持續(xù)到何時，并非“臨時”，也非“隨時可以自由拆散”;另一方面，一同外出吃飯或買菜、一同訪親探友，存在共同財產(chǎn)、工資共同支出，表明彼此并非以“姘頭”相對待，也不是“單純非法同居”。

　　3、趙某與李某重婚的情節(jié)嚴(yán)重。表現(xiàn)在：自2003年至2008年，時間整整5年;期間，趙某與妻子宋萍的關(guān)系持續(xù)惡化，趙某與李某對宋萍造成了很大傷害，從宋萍憤然提起刑事自訴也說明了這一點;趙某的部分工資長期交與李某共用，侵犯了宋萍的共有權(quán)。對趙某與李某追究重婚罪的刑事責(zé)任，既符合重婚罪的立法精神，同時趙某與李某也不具有法定不構(gòu)成重婚罪的其他情節(jié)。

　　司法考試卷三商法案例分析題及答案 篇3

　　1．張某盜取甲公司一張空白銀行承兌匯票后，偽造為面值loo萬元的匯票，且該匯票以乙公司為收款人，以甲公司為承兌申請人。張某將該匯票轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司。了公司將該張偽造的匯票在某工行申請貼現(xiàn)，工行未審查出該票據(jù)的真?zhèn)危�予以貼現(xiàn)95萬元。根據(jù)案情，回答下列問題：

　　(1)張某假冒出票人的名義進行原始的票據(jù)創(chuàng)設(shè)的行為稱為什么行為?

　　(2)偽造者張某應(yīng)負(fù)什么責(zé)任?為什么?

　　(3)甲公司和乙公司是否應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?為什么?

　　(4)丙公司是否應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?為什么?

　　(5)工行應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任?

　　2．李某為其65歲的母親和7歲的女兒均投保了一份意外傷害保險，在未經(jīng)母親和女兒同意的情況下，兩份保單的受益人欄內(nèi)都填的都是李某的名字。李某母親得知后，執(zhí)意將受益人改成了她自己。李某為其女兒投保的合同約定分期支付保費。李某支付首期保費后，因長期外出，第二期超過了60天未支付保費。保險公司便立即將該份合同終止。并向法院提起訴訟，請求法院判令李某繼續(xù)支付保贊。同時，李某的母親因意外事故死亡，保險公司認(rèn)為受益人死亡，故拒絕賠償任何保險金。

　　(1)李某自行指定受益人的做法是否正確?

　　(2)保險公司的`做法有哪些不合法之處?

　　案例分析

　　1．(1)票據(jù)偽造。(2分)

　　(2)張萊應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任和刑事責(zé)任但不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，因為票據(jù)偽造人在偽造票據(jù)時，并沒有在票據(jù)上以自己的名義簽章，故根據(jù)票據(jù)文義性的特點，不負(fù)票據(jù)上的責(zé)任。(3分)

　　(3)不承擔(dān)。票據(jù)偽造是偽造人假冒被偽造人所為的票據(jù)行為，所以被偽造人不負(fù)票據(jù)責(zé)任，除非被偽造人事后對偽造人的行為進行追認(rèn)。(3分)應(yīng)承擔(dān)。凡真正簽章于票據(jù)上的人，仍然應(yīng)各負(fù)票據(jù)上的責(zé)任，其責(zé)任不受偽造簽章的影響。所謂真正簽章者，就是對偽造的票據(jù)進行背書、承兌或保證等票據(jù)行為的人。(3分)

　　(5)付款人付款后，票據(jù)關(guān)系因付款而消滅。付款人對出票人、偽造付款人和其他真正簽章的債務(wù)人，都不得基于票據(jù)關(guān)系而主張權(quán)利，但可基于非票據(jù)關(guān)系請求追還其利益。但付款人對偽造的票據(jù)在認(rèn)定時，因為有過失而予以付款的，應(yīng)自負(fù)其責(zé)。(4分)

　　2．(1)李某為其母親投的意外傷害險中，受益人應(yīng)當(dāng)由母親指定，也可以由李某指定，但應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其母同意；李某為其女兒投的意外傷害險中，受益人可由李某自己決定，因其女兒為限制行為能力人，可以由監(jiān)護人指定受益人。(6分)

　　(2)首先，投保人超期未繳保費的，保險人無權(quán)立即終止保險合同，而應(yīng)當(dāng)給投保人一定時間的寬限期，在寬限期內(nèi)，只能中止保險合同效力，或者技約減少保險金額；其次，對于人身保險的保險費，保險公司不得用訴訟方式要求投保人支付；再次，受益人死亡，且無其他受益人的，保險公司應(yīng)當(dāng)向被保險人的法定繼承入賠償保險金，而不是不予賠償。(8分)

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